胡律师:13306647218

什么是股权信托【股权信托】

时间:2021-07-17 11:32:49

股权信托,非典型担保还是家族财富管理工具?

股权信托是金融市场上常见的信托模式,也是近年来家族财富管理中的热门角色。那么,什么是股权信托?现有的股权信托在市场中的作用是什么?股权信托和家族信托是什么关系?设立股权信托可能面临哪些风险?本文旨在探究股权信托的本义,分析实践中股权信托的特征,为委托人和受托人理解上述问题、设立和运作股权信托、设计自身权利义务提供参考。

一、股权信托的法律依据

从字面上看,股权信托是指受托人基于对受托人的信任,将其合法持有的股权委托给受托人设立股权信托,并根据受托人的意愿,要求受托人以自己的名义为受益人的利益或特定目的进行管理或处分的行为。

信托是基于现实需要的复合法律制度。股权信托的两个关键词是“股权”和“信托”。作为信托财产的“股权”受《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)监管;“信托”作为特殊目的载体,需要按照《中华人民共和国信托法》(以下简称“《信托法》”)建立和管理。所以股权信托的设立至少要满足《公司法》和《信托法》的基本要求。现实中设立股权信托最重要的是登记,包括股权转让登记和信托登记。

根据《公司法》,我国公司类型分为有限责任公司和股份有限公司。对于前者,公司应向公司登记机关登记股东姓名,登记事项发生变化的,应当办理变更登记;未经登记或者变更登记,不得对抗第三人。对于后者,如果是记名股票,由股东以背书转让或者法律、行政法规规定的其他方式转让。转让后,公司将在股东名册中记载受让方的名称和住所;无记名股票转让的,在股东将股票交付给受让方后发生转让效力。

因此,有限责任公司的股份转让应当向工商行政管理机关登记,但股份有限公司没有必要。实践中,股份有限公司往往不办理股东变更登记手续。需要注意的是,由于上市公司涉及公众投资者,《中华人民共和国证券法》(以下简称“《证券法》”)规定,上市公司股票转让应向证券登记结算机构登记。

信托登记是对信托作为特殊目的载体的一种特定化登记,在信托财产层面表现为对因设立信托导致转让的股权作“信托”标记,以区别于单纯的市场交易行为导致的股权转让。《信托法》规定,设立信托时,有关法律、行政法规规定信托财产应当登记的,应当依法办理信托登记。未按规定办理信托登记的,应当办理登记手续;如果不补发,信托就没有效力。

因此,我国采用“登记生效主义”法对特定财产设立信托。但是,由于我国缺乏信托登记制度,没有对上述“信托”进行标识的权限,无法区分信托行为导致的股权转让与交易行为导致的股权转让,给股权信托的发展带来诸多障碍。最高人民法院在一份判决书中提到,《信托法》第十条对信托财产登记及其法律效力作出了规定,但尚未建立配套的信托财产登记制度。实践中,为了实现对信托财产的控制和隔离,有的采用所有权转移的方式,有的采用标的财产抵押或质押的方式。以上两种方式可以部分实现信托财产的控制和隔离效果,但各有缺点。体现在本案中,案涉股权转让可以达到受托人控制股权的目的,但由于转让登记在外观上没有信托财产的标识,隔离效果无法保证。而由于信托引起的这种股权变动具有股权交易和股权信托的双重特征,也就引发了信托法究竟应适用还是公司法的争议。如何协调信托法和公司法在这个问题上不仅是有关系的

所以,在实践中,为了防范风险,不论 《公司法》 是否要求办理股权转让登记,因设立股权信托导致的股权转让都需在相应行政机关办理股权变更登记。这样,即使信托登记制度缺失,也能有效建立股权信托,隔离客户自身风险和业务风险。

二、现存股权信托的实质:融资工具

1.融资工具类股权信托的设立和实质

在中国信托业的特殊历史背景下,市场上现有的股权信托大多具有很强的“中国特色”,即作为融资工具存在于金融市场。设立此类股权信托的主要方式有:一是在结构性信托中,委托人以其持有的企业股权认购次等信托份额;在这种模式下,股权信托的委托人通常是融资人。二是委托人委托受托人以其持有的货币资金设立基金信托,受托人用部分信托资金购买融资人股权,形成股权信托。在这种模式下,委托人和融资人通常不是同一主体。

就实际操作而言,融资工具股权信托最大的特点是设立了原始股东回购条款。《全国法院民商事审判工作会议纪要》(以下简称《纪要》)颁布前,各方对原股东回购条款的性质存在较大争议。主张股权信托是“股权”的一方认为股权信托是股权投资,原股东回购条款是赌博条款;主张股权信托是“实债”的一方认为,股权信托的本质是债务融资,原股东回购条款是为债权人实现其主要债务而设计的担保条款。

《纪要》出台后,上述纠纷最终解决。因此,在 《纪要》 明确规定,当事人在相关合同中同时约定采用信托公司受让目标公司股权、向目标公司增资方式并以相应股权担保债权实现的,应当认定在当事人之间成立让与担保法律关系。,市场上大多数现有的融资工具股权信托将在试行中被确认为股权转让担保。

如果股权信托是一种转让担保,那么融资性股权信托本质上就是一种借贷关系。债务人或者第三人与受托人订立合同并以受托人名义登记股权转让的,已经按照法律要求的方式履行了公示义务。债务人到期未清偿债务,受托人要求以股权拍卖、变卖、折价偿还债权的,根据《纪要》的规定,人民法院应当认定合同有效。

2.融资工具类股权信托的风险

如前所述,融资工具股权信托中,名义股东是受托人,实质上股权只是担保方式。委托人的风险是,当股权到期时,受托人不会返还股权。相对而言,受托人承担的实质性风险更大。

(1)司法风险及原状返还风险

受托人作为名义股东,可能承担标的股权公司产生的司法风险。在某信托公司与某房地产公司的商业信托纠纷中,房地产公司作为项目公司的实际控制人和股东,将其持有的项目公司50%股权作为次级信托财产信托给信托公司,为信托计划提供增信措施。股权转让后,房地产公司承担约定期限内实际出资的义务,但房地产公司未按时足额出资,且拒绝接受原返还的股权,导致项目公司债权人起诉受托人承担出资责任。

该信托公司在诉状中称,因其长期受托持有出资瑕疵严重的标的股权,多次被项目公司债权人起诉,要求追究股东瑕疵出资责任。在代表信托计划应诉过程中,依法用信托财产支出相关费用,导致大量信托财产被消耗。一旦信托公司(代表信托计划)在相关案件中被判定负有责任,信托财产也将承担3000多万美元的赔偿责任,所有受益人的利益将继续遭受损失。

(2)标的公司经营风险

融资工具股权信托一般将股权的具体职权进行分离,信托公司或优先受益人享有公司利润分配请求权、剩余财产分配权等财产权,而实际经营决策权则保留给原股东。虽然受托人通常要求监管标的股权公司的许可证印章并派高级管理人员

《纪要》规定,合同约定债务人到期未清偿债务,财产属于债权人信托公司的,人民法院将认定该部分约定无效,但不影响合同其他部分的效力。因此,如果信托合同约定的股权处置方式不当,可能会被法院认定为“流动条款”而无效。

融资工具股权信托的结构往往比较复杂,股权信托对应的融资可能只是系列融资的一种方式。如果股权转让担保范围有限,没有交叉违约条款,或者交叉违约条款过于笼统,就不会产生预期的担保效果。

融资工具股权信托虽然在审判实践中可以视为股权转让担保,但毕竟具有股权信托的表象,需要符合《信托法》关于信托期限和信托终止的规定。所以,(3)让与担保效力风险

在北京某房地产公司与某资产管理有限公司广东分公司的案件中,该房地产公司主张,根据信托合同,股权信托期限已届满,未发生特殊违约情况,应终止股权信托,受托人应将原股权分配给原股东。信托公司虽然最终胜诉,但也付出了大量的诉讼费用,甚至可能导致其他受益人认为信托公司未履行尽职调查的负面后果。

信托要素如未能和底层合同对应,可能出现融资人的义务尚未履行完毕,但信托期限已届满或信托终止条件已实现的情况

三、未来股权信托的发展方向:家族财富管理工具

家族财富管理意义上的股权信托不仅是信托的起源,也是家族信托的重要模式。海外家族信托的发展非常成熟,比如投票信托。我国家族信托尚处于起步阶段,但家族财富管理股权信托是我国信托业转型的重要方向之一。

家族财富管理股权信托符合信托的基本逻辑,由委托人发起,受托人按照委托人的意愿管理和使用信托财产。信托财产包括初始信托财产和受托人因信托财产的管理、使用、处分或者其他情形而取得的财产。因此,根据股权获得时间的不同,这种股权信托可以通过直接模式和间接模式来建立。实践中,应根据委托人的财产状况、信托目的、工商登记、税收等因素综合分析选择采用何种模式。

直接模式是指通过产权信托的方式直接设立股权信托。这种模式在1.家族财富管理类股权信托的设立的程序相对简单,但在没有信托登记制度的情况下可能存在一定的风险。

间接模式是指先设立资本信托,再间接设立股权信托。委托人将其合法持有的股权委托给受托人设立股权信托,要求受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或者特定目的,进行管理或者处分。与融资工具股权信托的区别在于,这种股权信托的委托人和原始股东通常是同一方或关联方。

委托人以货币资金设立资金信托,资金信托设立后再以信托资金购买标的股权,或以信托名义设立特殊目的载体购买标的股权,最终实现设立股权信托的目的。

股权与信托相结合,就是利用信托的功能和优势,灵活安排股权的各种权利和能力,降低管理成本,实现资产收益的稳定,最终达到客户管理家族财富的综合目的。

股权,又称股东权益,一般被认为是一项独立的民事权利,是指公司股东在投资公司后期望获得经济利益或作出或不作出某种行为的可能性,主要包括资产返还权、重大决策权和选择管理人的权利。为了简化表述,我们把与获得财产收益有关的权利称为自利,而把与公司管理有关的权利称为共同利益。

信任的核心功能是风险隔离,其优势是灵活性强。通过建立家庭财产管理股权信托,可以实现以下目标:2.家族财富管理类股权信托的作用和风险

对于委托人而言,家族财富管理股权信托的设立可能面临信托无效和撤销的风险。首先,将委托人可能遭受的风险与企业经营相隔离;其次,通过对自益权和共益权的设计和安排,合理管理家族企业;最后,通过对信托受益权范围和分配顺序的设定,以委托人期望的方式分配家族财产。

比如,在没有信托制度的情况下,股权信托引发的股权转让和市场交易引发的股权转让,在程序要件和实质要求上没有区别。但作为家族财富管理的股权信托,其股权转让可能没有对价或对价不合理,

就受托人而言,作为善良管理人,应当履行勤勉、谨慎、谨慎的义务。虽然目前我国没有类似的纠纷,但参考海外案例,海外法院倾向于认为受托人作为专业机构,作为善良管理人应当承担更严格的职责,也应当在其交易管理行为发生前进行合理的调查。对于决策明显错误或对客户不利的事项,不应免除其仅承担交易管理义务的责任。

信托无效的情况包括信托目的违反法律法规、信托目的损害社会公共利益、股权来源不合法,信托被撤销的情况则指委托人设立股权信托损害其债权人利益,债权人有权申请人民法院撤销该股权信托。《纪要》从试行角度肯定了股权信托以非典型担保形式的担保功能,为融资工具股权信托的设立和效力提供了法律依据。然而,股权信托作为融资担保手段的时代将逐渐远去。长期来看,股权信托将是家族财富管理走上历史舞台,充分发挥风险隔离、财富管理和资产分配作用的重要工具。

正文:李、阮

本文由星汉原创。如需转载,请先联系我们。