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股权控制是什么{控制公司需要注意的八个方面}

时间:2021-08-17 20:50:03

文|王新峰北京大成(南京)律师事务所合伙人律师

律师执业十多年,经常遇到控制公司的问题。

就像百货公司一样,这不是开玩笑。

今天,我们来谈谈控制公司需要注意的八个方面。

控制公司需要注意的八个方面

一、事实控制重于股权控制

出资比例支配公司是形式上的。 实际控制公司,是实质性的事情。 实质上比形式更重要。

笔者的一位客户(北京企业),在山东与他人共同出资设立子公司,客户持有60%,其他小股东合计持有40%。 子公司的董事、监事、高级管理层全部由小股东任命的人员担任,人事和财务也由小股东管理。

这个子公司在法律上是顾客的控股公司,在财务上也是合并报表,但是人、财、物都由小股东管理,顾客在子公司层面说什么都不算。 顾客与小股东发生纠纷后,不仅股票难以下跌,子公司还出现了在小股东控制下起诉大股东的情况。

控股股东让公司失控的现象在上市公司中也有出现。 2019年12月25日,亚太医药(002370 )发布《关于子公司失去控制的公告》 :2015年12月,亚太医药以9亿元现金收购上海新峰生物医药有限公司(简称“上海新峰”) 100%股份。 收购完成后,上海新峰成为亚太医药全资子公司,财务也成为合并报告,上海新峰的核心管理层不变。 2019年11月25日,为了加强子公司的管理,亚太医药派遣工作组试图进入上海新高峰接管公司,但接收工作受阻,子公司及其衍生公司共10家企业的印鉴、营业执照等重要资料无法获取,部分电脑损坏, 亚太医药表示,上海新高峰及其对衍生公司的失控将对公司2019年度财务报表产生重大影响。

形式上的股权管理不能代替实质性的事实管理,就像“批判性的武器不能代替武器的批判”。 什么是事实控制? 简单来说,就是实际控制这家公司的重要人物、财产和物品。

二、股权控制是基础建设

控制公司,从法律上讲,股权控制是基础条件。

来看看“宝万之争”。 以王石为中心的万科管理层团队,事实上控制着万科,但他们得不到第一大股东华润的支持。 他们发现淘宝不断增持万科股份,进而持股超过华润,成为新的笔头股东,在华润也没有明确“支持”万科管理团队的时候,他们“开始慌张”。 宝提出利用新笔头股东的身份,很快更换以王石为中心的整个万科管理团队。 最终,万科管理团队引进“白衣骑士”深圳地铁,万科定向增发至深圳地铁,恒大(居住地在深圳) )向深圳地铁全部转让持股后,深圳地铁持股比例超过宝能,成为万科新的第一大股东,王石的

说纷争的最终,都归于司法。 那么,司法标准就是“以事实为根据,以法律为基准”,股权统治就是这个“事实”,也是这个“法律”。 根据持股比例的不同,1%、3%、5%、10%、20%、30%、34%、51%、67%、100%分别具有法律意义。

从许多情况来看,控制公司之争直接表现为股票之争,因此股票控制是控制公司的基础条件。

三、股东会“防火墙”不可少

股东会是公司的最高权力机构,但不要以为在股东会中持有67%的股份就可以放心。 如果百分之百持有的话,就是“万全”。

举出实例。 笔者有医药行业初创企业、创新药研发、四个自然人股东和一个机构股东。 医药企业前期都是大量的投入、支出,一般没有业务收入。 这需要企业不断地进行融资。 天使投资,a轮,b轮,c轮,d轮,也许到n轮。 私募股权基金对企业的投资签署投资协定,但投资协定必须由企业的原股东全部签署。 客户在a融资期间,以持股比例最小的自然人股东为理由不同意在投资协议书上签字,导致a轮投资协议未能达成,企业无法融于资金,不可避免地影响其发展。

那么,如何避免这种“小股东搅动”的现象呢? 股东会上需要设立“防火墙”。 也就是说,几个股东不是直接持股,而是通过有限公司、有限合伙等某个持股平台间接持股,持股平台代替自然人股东成为主体企业的直接股东。

在上述案例中,如果不是4个自然人股东直接持股,而是构成有限公司或有限合伙的创业者持股的平台,那么主体企业融资时如果某个自然人小股东不签字,就不会遇到事情办不成的现象。 对于主体企业的a轮融资,只要持股平台和其他机构的股东盖章,就可以完成投资协议的签署。 持股比例最小的股东即使有意见,也只会在持股平台上“闹”,不会直接影响主体企业的日常发展。

“防火墙”的本意是直接持股的股东不多,特别是自然人股东不多。 笔者在工作中遇到的“小股东纠纷”现象有:小股东丢失、小股东离婚分割权、小股东死亡继承分割权、冻结或强制执行小股东债务危机的持股、参加股东大会决议等。 这些情况都大大或小地影响了主体企业的正常发展。

请看华为。 10万多人持股通过一个工会持股,工会是华为在股东会层面设置的“防火墙”。 虽然持有华为股份的员工并不是“没有闹过”,(有离职副社长起诉华为的案件),但是在法律上没有成功过。 在此不作说明。

四、董事会的作用不可忽视

控制公司,股东会控制很重要,董事会控制也很重要。

如果看看“宝万之争”中的“董事会决议之争”,董事会的重要性就很明显了。 “宝万之争”时的万科董事会有11人,其中万科管理层3人,华润任命的3人,其他5人为独立董事4人。 万科向深圳地铁方向增发股份(引进“白衣骑士”)的方案在董事会表决时,独立董事中的张利平认为存在与自身相关的利益冲突,回避、不行使表决权,增发方案由10名董事表决。 华润的三位董事投了反对票,剩下的七位董事投了赞成票。 万科管理层认为,7张赞成票在进行投票的10名董事中占三分之二以上,因此通过了董事会决议。 但是华润认为,由于7张赞成票在11名董事中占不到三分之二,董事会决议没有通过。 从这个案例可以看出,董事会之争是公司控制权之争的第一个关卡。

让我们来看看阿里巴巴的合伙人制度。 这个制度本质上是控制阿里巴巴的董事会。 阿里巴巴合伙人委员会有权提名一半以上的董事,董事会成员中合伙人委员会提名的董事数量不足半数时,合伙人委员会有权任命其他董事以确保董事半数以上的控制权。 如果阿里巴巴股东大会不同意聘任合伙人委员会提名的董事,合伙人委员会可以提名新的董事候选人,或者直接任命新的临时董事至下一年的股东大会。

阿里巴巴管理层将通过合作伙伴制度,牢牢掌握董事会的决策权,进而获得对阿里巴巴的实际控制权,使阿里巴巴的“使命、愿景、价值观”文化能够一直持续下去。

五、“法定代表人”不是摆设

法定代表人是公司的职务,是公司的法定“代表”。

公司作为法律拟制人,即“法人”,其“所作所为”均通过公司印鉴的“盖章”和法定代表人的“签名”具体实施。 因此,管理公司除了管理公司印章外,还需要管理公司的法定代表人。 在某些情况下,法定代表人“签名”的法律效力高于印鉴“盖章”的法律效力。 控制公司之争也经常发展为“法定代表人之争”。

《三国演义》中曹操,其他诸侯眼中只能看到“玉玺”,曹操眼中只能看到“汉献帝”。 曹操看重的不是汉献帝这个人,而是他的地位——“皇帝”。 通过统治“皇帝”这个“法定代表人”,可以事实上统治朝廷,进而“依靠天子使诸侯”。

法定代表人如此重要,公司控股股东必须管理这个职位。 要么自己成为法定代表人,要么自己的“亲信”成为法定代表人。 “亲信”是“亲人”和“信任”。

贾玲的大碗娱乐,公司法定代表人是父亲贾文田。 吴京的登峰国际,公司的法定代表人是姐姐吴燕。 请看京东。 从2016年4月开始,京东52家关联公司的法定代表人由刘强东变更为张雯,张雯成为刘强东的助理。 据媒体统计,截至2019年3月底,京东旗下有195家相关企业的法定代表人由该“助理”负责。

六、“灵魂人物”的“情感控制”非常关键

某企业有某企业的灵魂人物。 例如,任正非、柳传志之、马云、王石之、董明珠之、刘强东、雷军之、张近东之、苏宁、黄光裕之、国美等。

控制公司,就是控制这家公司的资产和资源,本质上就是控制利润。 但是,在“感情”和“情感”面前,作为“感情动物”的“人”可以放弃或牺牲利益。

许多企业已经刻上了核心创业者的“印记”,无论企业的股权和管理层如何变化,核心创业者作为企业的“灵魂人物”依然深刻地影响或左右着这家企业的走向。 就像李云龙之在《亮剑》年在独立团一样,即使李云龙犯了错误被降为队长,这个独立团也只认李云龙为团长,只听李云龙的号令。

让我们来看看“国美之争”。 国美由黄光裕创立于1987年,2006年7月,国美收购永乐家电,永乐家电创始人陈晓担任国美总裁。 2008年11月,黄光裕因涉嫌股价操纵被立案调查; 2010年8月,法院判决黄光裕非法经营罪等罪名,并判处黄光裕14年有期徒刑。 黄光裕被“带走”后,陈晓从总裁晋升为国美董事局主席。

陈晓成为国美“一把手”后,黄氏家族在国美的持股比例不断被稀释,直接危及了黄氏家族在国美的首席股东身份。 “国美之争”就从这里开始。 黄氏家族要求罢免陈晓的董事局主席,但陈晓统治下的国美起诉黄光裕,要求黄光裕根据董事违反信托责任赔偿公司损失,并向香港法院(注:国美在香港上市)申请冻结黄光裕的16亿5500万港币资产。

黄氏家族在“国美之争”期间一直打着“感情牌”。 因为国美在黄氏家族中尤其是黄光裕“大手大脚”。 可以说,没有“黄光裕”就不是“国美”。 腾讯网当时进行了在线调查,结果显示黄光裕支持者1308601人,陈晓支持者121833人,黄支持者91.48%,晓支持者仅8.52%。

结果是明显的。 2011年3月9日,陈晓辞去国美董事局主席一职,担任执行董事。 “国美之争”落下帷幕,黄光裕家族,也就是黄光裕重新掌握了国美。

让我们来看看另一家家电零售巨头苏宁。 2021年2月,张近东为了缓解资金压力,持有的上市公司苏宁很容易将23%的股份出售给深国际和鲲鹏资本。 根据苏宁易购公告,此次股权转让完成后,张近东持股21%,淘宝中国持股19.99%,鲲鹏资本持股15%,深国际持股8%; 苏宁易购将从原来的张近东成为控股股东、实际控制人,变成没有控股股东、实际控制人的状态。 有关律师事务所就此出具了法律意见书。

苏宁易购真的不在张近东的控制之下吗? 虽然在法律形式上,张近东并不构成苏宁易购的控股股东和实际控制人,但作为苏宁易购的创始人和“灵魂人物”,张近东相信仍在苏宁易购的航向上掌舵。

七、“副手”的作用不可轻视

黄光裕在“国美之争”中最终获胜。 有一个重要人物叫黄光裕的妻子杜鹃。

在法院对黄光裕作出终审判决的同时,杜鹃出狱了。 杜鹃担任国美的执行董事,在百货公司有足够的人脉和能力。 杜鹃的回归被认为大大增加了黄氏家族争夺国美控制权的筹码,提高了其他机构股东和小股东对黄氏家族运营国美的信心。

但是,笔者的客户没有这么幸运。 笔者的客户比较有规模,运营良好,是当地有影响力的企业。 企业实际管理者因某种原因有充裕的时间与企业“断联”两年。 “断联”日,由其提拔的副手“总裁”掌握了这家企业,掌控日,“出售、出售、出售”企业的优质资产。 客户的所有者没有“杜鹃”之类的近亲(妻子和孩子)。 她们不是商场里的人,对企业运营一无所知,什么都不知道。 实际管理者回到企业后,发现企业已经伤痕累累,举步维艰。

笔者认为,“副手”对企业家控制和稳定企业非常重要,企业家至少要花一半的时间,发现、提拔、培养和考验“副手”,也就是未来的“接班人”。

八、重视“分股不分权”的顶层设计

控制公司在某种意义上是“利益不分”。 所有权,也就是“利”和“权”,但两者可以分离。 企业家必须重视通过充分利用法律规则、公司章程、合同等工具实现“股权不分权”的目的。

例如,通过有限合作的GP和LP法律规则,实现控制权。 以马云为中心的管理团队,是注册资本1010万的小公司杭州云白金,通过君瀚、君澳两有限合作,管理了注册资本达237亿、市场估值1万多家的巨无霸企业——蚂蚁金服。

例如,通过“AB股”,即“同股权利”的法律规则实现控制权。 一只a股有十个投票权,一只b股有一个投票权。 小米是香港第一家采用“AB股”制度上市的企业。 雷军共持有小米31%的股权,但通过“AB股”制度拥有55.7%的表决权,实现了对小米的“相对控股”。

另外,公司章程规定“一票否决权”(如华为)、投票权下放)如“宝万之争”中的恒大)、一致行动者协议等方式,实现“分股不分权”。

最后,以本所吕良彪律师着作的书名为结束语。 《控制公司——基业长青的大商之道》!